
作者:金翰明律师 , 诈骗犯罪案件辩护律师 , 广强律师事务所诈骗犯罪辩护与研究中心秘书长
【被刑事拘留后,做好讯问笔录是当事人的第一要务】
最近对这个问题的感受颇深 。
一个涉套路贷、诈骗罪案件二审阶段辩护 。 一审判决认定涉案APP在借款过程中 , 没有告知借款人要收取砍头息的情况 , 借款人对于实际到手多少金额并不清楚 , 以此认定涉案人员存在欺骗行为 , 认定借款人基于认识错误点击确认借款 , 从而认定涉案人员构成诈骗罪 。
我们在二审阶段第一次会见当事人时 , 因为还没有看到具体的案卷材料 , 所以要和当事人核实一些核心的案件事实 。
我问当事人APP具体的放款流程是什么?
当事人说借款人填写个人信息后 , 会进入到借款页面 , 借款页面大概有五行内容 , 告知借款人借款金额是多少、到手金额是多少、借款期限 。
我跟当事人确认 , 借款页面是否缩小了字体、是否需要点击才能跳转进入页面 , 才能查看具体借款内容 , 当事人均予以否认 , 并指出借款告知页面并不复杂 , 只有五行内容 , 写得清清楚楚 , 借款人清楚地知道要收取砍头息 。
此时 , 就出现了第一个矛盾问题 。
我问当事人 , 为什么一审判决引述你的供述与辩解 , 提出你在侦查阶段的讯问笔录中 , 认可涉案APP并没有告知借款人实际的借款事实 。
当事人说这句话不是他说的 。
我问当事人能否确认讯问笔录里面有没有这句话 。
当事人说不确定 , 他没仔细看笔录 。
话到这里 , 问题就很清楚了 。
针对刑事案件 , 我一贯会跟当事人说一句话:在做讯问笔录时 , 不能违背事实去编造 , 但是当事人一旦被刑事拘留 , 你个人能够左右的 , 首先就是做好讯问笔录 。 如果对自己有利的事实 , 你自己都没有提出;对自己不利的又不符合客观事实的笔录内容 , 你自己又没有予以纠正 , 案件一步步走下去 , 其他人也就很难帮助你了 。
针对会见时和当事人沟通了解的情况 , 我们拿到案卷材料后首先查阅了一审庭审笔录 , 当事人在庭审中明确表示涉案APP已经告知借款人要收取砍头息的事实 。
庭审笔录在金律师看来是这个案件辩护的兜底事实 。 换言之 , 如果当事人在一审庭审中 , 都没能明确的说清楚涉案APP的具体借款流程 , 那后面再提出这样的事实 , 在没有实物证据佐证的情况下 , 就很难被采纳了 。
一审庭审中 , 针对当事人的上述无罪辩解 , 公诉人的应对是讯问当事人 , 核实其在侦查阶段、审查起诉阶段所做的笔录是否属实 , 当事人回答属实 。
这里 , 我们先说明一个办案机关常见的案件审理思路 。
如果当事人庭前供述与当庭陈述不一致 , 办案机关会通过以下两点进行调查和确认:
其一 , 有实物证据能够证明待证事实的情况下 , 直接采信实物证据 , 言词证据作为佐证 。 比如这个案件如果有涉案APP具体借款流程的实物证据 , 一般以实物证据来确认借款事实 。
其二 , 在没有实物证据证明待证事实的情况下 , 办案机关会倾向于认可当事人作出的对自己不利的供述 。 换言之 , 办案机关会认为 , 基于个人的价值取向 , 当事人已经认可的对自己不利的供述是真实可信的 , 后续作出的对自己有利的辩解与前述笔录相互矛盾 , 不具有真实性 。
这个案件就符合这样的情况 , 我们进一步查阅当事人的讯问笔录 , 发现当事人在侦查阶段的讯问笔录中 , 认可涉案APP没有告知借款人要收取砍头息的事实 。 此时 , 当事人前后陈述存在矛盾 。
办案机关在采信当事人庭前笔录作为定案根据的基础上 , 向当事人核实了以下几个问题:其一 , 在侦查阶段、审查起诉阶段所做的笔录是否属实?笔录是否核实?笔录是否是其本人签字、捺印?其二 , 侦查机关提讯过程中是否存在刑讯逼供?
以我们之前办理的一起案件举例 , 当事人认可侦查阶段、审查起诉阶段笔录的真实性 , 认可侦查机关不存在刑讯逼供 , 此时法院就会指出 , 当事人作为成年人 , 应当认真核实讯问笔录 , 当事人本人在笔录上的签字、捺印 , 证明其本人认可笔录的真实性 , 对其当庭辩解不予认可 。
此时 , 当事人再主张笔录内容并非其本人的真实意思、没有核实笔录、没有逐页查看 , 即使客观上确实存在这样的事实 , 也很难改变法院的认定结果了 。
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