二、重点辨析交易的基准价格
受贿罪作为“计赃论罚”犯罪 ， 犯罪数额既决定了是否构成犯罪 ， 也关系到刑期的长短 ， 是辩护关注的重点 。 对于交易型受贿数额的认定 ， 《受贿意见》规定 ， “受贿数额按照交易时当地市场价格与实际支付价格的差额计算 。 市场价格包括商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价格 。 根据商品经营者事先设定的各种优惠交易条件 ， 以优惠价格购买商品的 ， 不属于受贿 。 ”
该规定笔者认为可以从两个角度理解：
1.市场价格认定优先以最优惠价格为基准 。 即计算交易差价的基准价格就是商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价格 ， 低于这个最低优惠价才可能被认定为受贿 ， 差额也以最低优惠价格与实际支付价格的差额计算 。 辩护时应重点关注最低优惠价的认定和计算 。 又比如在周某某受贿罪案中 ， 法院认定：关于本案中房子一套的价格问题 ， ……结合本案实际 ， 应以市场最低优惠价格认定被告人的受贿数额较为适宜 ， 即被告人周某某索要房子的价格应认定为46万元 。
2.可以根据该条文推导出辩护要点 ， 包括两种情形：
（1）必须要查清交易时当地市场价格 ， 如果无法查清交易时当地市场价格 ， 则无法计算受贿数额 ， 不应认定受贿 。 比如刘某某受贿罪中 ， 法院认定：被告人刘某某是否以交易形式收受贿赂 ， 应对周某所买房产按市场价进行评估 ， 如被告人刘某某以明显高于市场的价格向周某出售房屋的 ， 受贿数额按照交易时当地市场价格与实际支付价格的差额计算 。 公诉机关未对房产进行市场价评估 ， 导致房产买卖是否构成受贿罪 ， 无法认定 。 故本院对被告人刘某某家庭卖房获利的事实 ， 不能认定为受贿罪 。
（2）如果是根据商品经营者事先设定的各种优惠交易条件 ， 以优惠价格购买商品的 ， 不认定是受贿 。 比如鞠某受贿罪、贪污罪中 ， 法院认定：1、市场价格的确定 。 ……公诉机关补充证据证实新某公司董事长盛某某有每平方米500元的优惠权利 ， 但并未查明当时项目开盘价格 。 从新某公司与永某发展有限公司签订的代售协议看 ， 双方约定的保底销售价格是2950元 ， 系双方结算价格 ， 作为购房者 ， 无需任何关系即可享受该购房价格 ， 即2950元与当时周边市场价格是基本相符的 。 在此基础上优惠500元 ， 应为2450元 。 新某公司开发出售的楼座有6套单价2600元 ， 3套单价2800元 。 考虑到新某公司开发出售的楼座与永某发展有限公司所有的楼座属同一小区 ， 且均由新某公司销售 ， 永某发展有限公司的最低优惠价格是2600元 ， 在无证据证实其他几套房子系非正常交易的前提下 ， 不能排除新某公司有事先设定有不针对特定人的最低优惠价格即2600元的可能性 。 ……综上所述 ， 公诉机关提供的证据不能排除新某公司销售单价2600元系不针对特定人的最低优惠价格的可能性 ， 无法认定被告人以明显低于市场价格购房 ， 且在购房中利用了职务上的便利 ， 不构成受贿罪 。
律师在辩护时要特别注意寻找、收集商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价格的情形 ， 既可能降低受贿数额 ， 也有可能不认定受贿 。
三、准确认定交易型受贿与正常优惠的区别
对于交易型受贿与正常优惠的区别 ， 《〈关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见〉的理解与适用》中进行了说明：第五 ， 关于以交易形式实施的受贿与优惠购物两者的区分 。 市场经济条件下优惠让利是一种正常而普遍的营销方式 ， 属于公司、企业的自主经营行为 ， 应依法予以尊重和认可 。 故《意见》规定 ， 前款所列市场价格包括商品经营者事先设定的不针对特定人的最低优惠价格 。 根据商品经营者事先设定的各种优惠交易条件 ， 以优惠价格购买商品的 ， 不属于受贿 。 在理解本款规定时应注意两点：一是优惠价格不限于社会上明示或者公开的价格；二是优惠价格必须针对不特定人 。 讨论中有意见指出 ， 优惠价格既可以是商品经营者面向社会公众设定的 ， 也可以是商品经营者专门针对国家工作人员设定的 。 而后者本身可能就具有行贿的性质 。 如果将这两种情形都认定为优惠价格范畴 ， 将会严重缩小以交易形式实施的受贿罪的认定范围 ， 因而建议将优惠价格限定为面向社会公众的优惠价格 。 经研究 ， 我们认为该意见过于严苛 ， 现实当中优惠价格有多种表现形式 ， 存在各式各样的明折暗扣 ， 不同层级的销售人员拥有的优惠权限不尽一致 ， 同时也考虑到我国人情社会的特点 ， 为避免错误打击 ， 故未采纳该意见 。 至于该意见的顾虑 ， 通过事先设定和不针对特定人两个限制性条件则可以得到有效地排除 。
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