作者：金翰明律师 ， 诈骗犯罪案件辩护律师 ， 广强律师事务所诈骗犯罪辩护与研究中心秘书长
诈骗罪 ， 基于罪名的构成要件规定 ， 以及新类型诈骗罪案件在罪名认定方面存在的典型争议特点 ， 使得诈骗罪罪与非罪、此罪与彼罪问题争议不断 ， 罪名认定问题也是诈骗罪案件辩护的第一大问题 。
举例而言：1.民间借贷涉套路贷、诈骗罪案件 ， 在放贷主体明确告知借款人收费情况 ， 结合在案证据能够证明借款人明确知道到手金额、借款周期、到期还款金额的情况下 ， 案件是否符合司法解释对“套路贷”的定性和本质特点 ， 控方指控涉案人员构成诈骗罪是否能够成立？
2.涉期货、外汇诈骗罪案件 ， 对赌模式下涉案人员到底构成诈骗罪还是非法经营罪？
这些争议问题虽然在理论上已经有了比较明确的探讨 ， 但是司法实务中在对具体案件适用时 ， 仍会基于各种原因出现“同案”不同认定的现象 。
此外 ， 从刑事辩护的角度来说 ， 诈骗罪案件定性的辩护当然重要 ， 但是对于具体案件来说 ， 在没能改变定性的情况下 ， 主从犯认定问题 ， 也会对量刑有直接的影响 。
从犯定性对量刑的影响到底有多大？举几个亲办案例予以说明：
1.2020年山东省某诈骗罪案件 ， 一审认定王某某构成诈骗罪 ， 成立主犯 ， 判罚十年；二审改判为从犯 ， 判罚八年；
2.2018年江苏省某诈骗罪案件 ， 一审认定管某某构成诈骗罪 ， 成立主犯 ， 判罚十一年；二审改判为从犯 ， 判罚六年半；
3.2021年河南某诈骗罪案件 ， 检察院指控卢某某构成诈骗罪 ， 成立主犯 ， 建议量刑十四年；法院判决卢某某成立从犯 ， 判罚五年 。
之前我们在讨论量刑辩护的问题时 ， 有不少人评论说即使是五年 ， 也不能称之为轻判 ， 五年已经很重了 。 但是我们强调 ， 本文并非是讨论诈骗罪案件罪与非罪问题 ， 不是比较十年以上有期徒刑与无罪释放之间的区别 ， 而是讨论在特定案件中 ， 难以实现无罪结果的情况下 ， 如何将本可能判罚十年以上有期徒刑的案件 ， 依法争取减轻处罚 ， 获得一份“相对”较轻的判罚结果 。
基于上述目的 ， 结合上述三起案例体现的共同特点 ， 我们针对涉电信网络诈骗案件中 ， 代理、经销商平台从犯辩护问题 ， 进行如下几点探讨 。
司法实务中 ， 基于特定案件涉案人员多、涉案范围广、影响大 ， 办案机关常会对案件进行分案处理 ， 尤其是代理、经销商遍布全国的案件 ， 一个“大”案件中的涉案人员 ， 可能会在全国各地的不同法院进行审判 。
比如我们上述举例的3起案件中 ， 有一起案件前后共分了十个案件进行审理；有一起案件是在全省范围内不同法院进行审理；另外一起案件先对代理、经销商平台涉案人员进行审理 ， 其他相关涉案人员的案件尚在调查过程中 。
基于不同案件司法机关的办案难度 ， 以及案件实际侦办需要 ， 我们认可此类分案处理、先后审理的情况 ， 但是必须强调 ， 分案处理不能成为加重涉案人员刑事责任的理由 。
即使对案件进行分案处理 ， 但是对于涉案人员主从犯的认定 ， 必须是基于全案视角 ， 严格审查代理、经销商与平台之间的运营模式、职责划分 ， 审查代理、经销商在涉案行为中起到的作用 ， 到底是主导作用、还是辅助性作用 ， 代理、经销商是否可以脱离平台单独实施涉案行为 ， 还是必须依托于平台才能实施涉案行为 。
此类案件中 ， 部分办案机关认为 ， 平台的搭建固然重要 ， 但是代理、经销商对于特定被害人被诈骗所起到的作用是直接性的 ， 因此对于此类代理、经销商经手的客户及其相关数额 ， 其应当承担主犯主犯的责任 。
此认定逻辑在部分案件中 ， 的确可以适用 ， 但是我们经办的绝大部分案件 ， 综合全案事实、证据 ， 均能反映代理、经销商在涉案行为中所起到的作用是有限的 ， 主要体现为“拉客户” ， 核心的涉案行为仍是依托于平台 ， 其地位和作用明显低于平台 。 因此 ， 对于此类案件 ， 代理、经销商通常可以按照从犯进行认定 。
对于这个问题 ， 我们以某亲办案件中 ， 针对主从犯定性的部分辩护意见作为参考：
第一 ， 对于涉嫌共同犯罪的案件 ， 因为案件侦办的需要 ， 办案机关可以对涉案人员进行分案处理 ， 但分案处理时绝不能变相加重当事人刑事责任 ， 在认定涉案人员系主犯还是从犯时 ， 必须将其纳入整个案件中作出判断
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