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假广告罪的相关问题探究

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梁旭光律师
湖北光靓律师事务所主任、创始人

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虚假广告罪的相关问题探究
自1971我国诞生第一条意义上的广告，到社会经济高度发达的今天，广告作为商品经济的产物在社会向信息经济前进的进程中承担着重要的作用。商家利用此种传播行为与消费者保持相当的用户粘性，同时使消费者获得商品信息的快捷资讯。但广告的弊端也在逐渐显现：部分商家利用虚假广告牟取不法钱财，其行为不仅诱导和欺骗了消费者，更扰乱了国家对广告行业的管理秩序。为此，1997年刑法增设虚假广告罪，将广告主、广告经营者、广告发布者等利用广告对商品或是服务作虚假宣传情节严重的行为施以刑罚，但在实务操作中，“虚假广告”的多样性与复杂性使罪名的认定仍存在着争议。本期旭光说法将结合具体司法实践探究“虚假广告罪”的诸多问题。

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一、虚假广告罪的表现形式有哪些？
作为一种旨在引起人们关注的信息传播方式，广告或多或少均带有夸张的效果，如某化妆品声称“今年二十，明年十八”，但这并不构成刑法意义的“虚假”，因普通人并无可能受其内容诱导上当受骗。故此种情形，不宜以虚假广告罪论处。若要成立虚假广告，必须要有使受众误解的可能性。
根据《中华人民共和国广告法》第二条规定，广告是指“商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告”，由此可见，刑法意义的虚假广告仅指虚假的商业广告。但何为“虚假”，我国法律并无统一界定标准，我们日常按照广告内容是否真实将虚假广告划分为“令人误解的不实广告”和“令人误解的真实广告”两大类。
1、令人误解的不实广告，即因内容虚假而引起消费者误解的广告。较常见的情形有：
（1）产地虚假，如实际生产地为中国的“达芬奇家具”在广告中宣称其销售的家具进口自意大利等国家；
（2）品质虚假，如健怡牌PM2.5口罩在产品外包装宣称：“有效阻隔空气中PM2.5颗粒，过滤率达99%以上，有效阻隔空气中病毒，病毒过滤率达到99%”，而实际检验结果均未达到广告宣称的过滤率；
（3）功能虚假，如大溪地诺丽果汁广告宣称其产品可改善哮喘、癌症、风湿、关节炎症等二十五种疾病，但其实际功能仅为养生保健；
（4）证明虚假，如固泰工贸有限公司在天猫店铺上，发布虚假的“实用新型专利证书”、“外观专利证书”等误导消费者。
2、令人误解的真实广告，即广告内容是真实的，但容易引起广告受众的误解。如“买房送家具”被广告商家解释为买房可免费帮忙运送家具，并非一般消费者所理解的买房赠送家具。
二、何为虚假广告罪？
我国《刑法》第二百二十二条对虚假广告罪作出规定：广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告对商品或者服务做虚假宣传,情节严重的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

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三、虚假广告罪的构成要件？
（一）主体：根据《刑法》第二百二十二条的规定,虚假广告罪的主体只能为广告主、广告经营者、广告发布者。但在司法实践中，为更有效的规制犯罪行为，需对犯罪主体作扩大解释，如社会团体、其他组织或社会知名人士与广告主、广告经营者或广告发布者窜通发布虚假广告，同样有误导消费者之嫌，理应以本罪论处。