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【案例！我只是带她去开房，凭什么认定就是嫖娼？】
“我只是带她去开房 ， 凭什么认定就是嫖娼？”福建莆田 ， 一男子以5000元的价格带酒吧女员工去开房 ， 事发5天后被民警发现 ， 后被处以10天拘留和罚款5千元 。 男子不服该决定 ， 诉至法院 。 民警：不嫖娼 ， 你为什么去开房？
老吴系某酒吧的常客 ， 2019年4月21日晚 ， 老吴在该酒吧看中在该酒吧T台走秀的余女士 ， 欲带其出台开房 ， 遂以向余女士送花环的形式（该酒吧的经营模式 ， 顾客可向走秀女孩送价值200元-5000元不等的花环 ， 之后由走秀女孩与酒吧按比例分成）向酒吧营销部负责人杨某微信转账支付了5000元 ， 随后老吴带余女士到宾馆开房 。
完事后 ， 余女士回到酒吧后 ， 杨某向余女士微信转账支付了3000元 ， 另外2000元为余女士充值为花环 。
2019年4月26日 ， 民警在工作中发现该酒吧内存在卖淫现象 ， 次日 ， 公安局予以受案登记 ， 经公安局调查查明 ， 2019年4月份一天 ， 老吴在酒吧内以5000元的价格带卖淫女余女士到宾馆发生性关系 。
同年9月11日 ， 公安局向老吴告知拟对其作出行政处罚决定的事实、理由及依据并制作了告知笔录 。 同日 ， 公安局作出并向老吴送达了《行政处罚决定书》 ， 决定对老吴处以行政拘留10日并处罚款5000元 。 当日 ， 老吴被送往拘留所执行拘留 ， 罚款未交纳 。
一、老吴不服该处罚决定 ， 于2019年10月18日向法院提起行政诉讼 。
原审法院认为 ， 根据《治安管理处罚法》第7条第一款“国务院公安部门负责全国的治安管理工作 。 县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作”的规定 ， 仙游县公安局具有作出被诉行政处罚决定的法定职权 。
此外根据《治安管理处罚法》第66条第一款的规定卖淫、嫖娼的处十日以上十五日以下拘留可以并处五千元以下罚款;情节较轻的处五日以下拘留或者五百元以下罚款 。
据此 ， 原审法院认为公安局提交的上述证据 ， 足以证明2019年4月21日晚 ， 老吴在酒吧内以为余女士送花环的形式支付嫖资5000元并带余女士到宾馆进行嫖娼活动 。 公安局认定事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律正确 ， 该被诉行政行为并无不当 。
关于老吴主张其与余女士并未发生性关系不应认定为嫖娼行为 ， 且公安局采取逼迫、诱导其供认嫖娼余女士的事实 ， 原审法院认为其未提供合法有效的证据予以证实 ， 不予支持 。
综上 ， 原审法院认为老吴诉请撤销被诉行政行为 ， 缺乏事实和法律依据 ， 不予支持 。 据此 ， 判决驳回原告老吴的诉讼请求 。
二、一审宣判后 ， 老吴不服 ， 提起上诉请求撤销原判 ， 改判撤销行政处罚决定 。 理由是一审法院认定事实与适用法律错误 ， 程序违法 。 具体表现为:
①公安局提供的证据无法证实其与余女士发生了性关系；
②没有证据证实其与余女士已就“卖淫嫖娼达成一致”；
③公安局处理程序违法 。
三、二审法院经审理后认为:
本案争议焦点是老吴是否存在嫖娼行为 。
卖淫嫖娼是指不特定的异性之间或同性之间以金钱、财物为媒介发生性关系的行为 。 行为主体之间主观上已经就卖淫嫖娼达成一致 ， 已经谈好价格或者已经给付金钱、财物 ， 并且已经着手实施 ， 但由于其本人主观意志以外的原因 ， 尚未发生性关系的；或者已经发生性关系 ， 但尚未给付金钱、财物的 ， 都可以按卖淫嫖娼行为依法处理 。
根据该定义可以看出 ， 卖淫嫖娼是不特定的异性之间或同性之间以金钱、财物为媒介发生性行为的行为 。 对尚未发生性关系的 ， 构成卖淫嫖娼行为必须同时具备以下条件：
①行为主体之间主观上已经就卖淫嫖娼达成一致；
②已经谈好价格或者已经给付金钱、财物；
③已经着手实施 ， 但由于其本人主观意志以外的原因 ， 尚未发生性关系的 。
结合本案 ， 老吴到酒吧消费 ， 虽然老吴有支付金钱给酒吧杨某 ， 且带了余女士到宾馆 ， 但老吴发生该行为时间在2019年4月21日 ， 而公安部门发现案件时间在2019年4月27号 ， 并未当场发现老吴与余女士之间有发生性关系 ， 老吴在公安机关所作的笔录中也否认两人之间发生了性关系 ， 故公安机关认定老吴与余女士之间发生性关系的事实缺乏主要证据 。
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