在冒充专家、医生等特定职业名义销售的案件中 , 确实会让更多的消费者陷入错误认识而购买产品 。 而销售本身又必然具有获取利益的目的 。 所以 , 很容易被认定为诈骗犯罪 。 辩护律师认为 , 应当在个案中审查是否有证据证明存在冒充行为 , 包括出示相关证书和资质证明的证据 。 同时 , 也要审查被害人是否确实因为相信了专家、医生的建议而购买 , 还要进一步审查产品本身是否具有治疗的效用 。 综合审查在案证据 , 才能判断行为是否符合诈骗犯罪的构罪逻辑 。
(六)审查不能履约的原因
实践中 , 存在较多的以受托拍卖收取佣金而被认定为诈骗的情形 。 是否构成犯罪应当综合认定 , 主要审查是否有履约意向和履约能力 , 是否履行了受托义务 , 同时审查未能履约的具体原因 。 【案例六】在刘某合同诈骗案(北京市朝阳区人民法院(2020)京0105刑初2159号)中 , 法院认为 , “藏品+拍卖”领域鱼龙混杂 , 属于诈骗高发领域 。 但具体指控是否成立 , 仍应根据实际情况判断被告人是否具备非法占有故意 , 不应笼统根据某种盈利模式存在与否直接判断犯罪成立与否 。 认定是否构成犯罪 , 关键在于声称提供拍卖服务的主体是否有履行合同的真实意图 , 如果有履约的意图 , 并且实际上做出客观努力 , 尽管未能实现合同目的 , 也未必要认定具有非法占有目的 。 在此案中 , 法院将刑事立案之前的行为认定为诈骗犯罪 , 对于刑事立案之后并未认定 。 理由是“合同仍处于履约期内 , 被告人刘某因其他原因被羁押 , 导致众多客户认为其逃匿从而报案 , 对此部分本院认为从狄某证言及相应资金流向判断 , 能够认定被告人刘某确为履约做出一定努力 , 这一部分处于刑民交错之界限 , 仍有发展变化之可能 , 对于被告人刘某是否具备非法占有目的尚未达到刑事诉讼确实、充分的证明标准 , 不予认定 。 ”
辩护律师认为 , 如果不能履行并非由于行为人的原因导致的 , 而是由于不可控的客观原因所致 , 就不能轻易认定行为人具有不履约而诈骗的故意和行为 。 另外 , 就证据审查而言 , 应当达到证据确实、充分的程度才可以定罪处罚 。 在前述案例中 , 因刑事立案致使行为人无法继续履行当时未到履行期限的合同 , 而且行为人在合同履行期间均在积极履行合同义务 , 故行为人不能继续履行未到期限合同而存在诈骗故意的证据不确实、充分 , 无法认定其构成诈骗罪 。
三、刑事辩护
诈骗犯罪与民事违约界限不明显 , 尤其是关于非法占有目的的认定 。 实践中 , 应当注重审查合同项目的真实性、标的物用途、有无实际履约行为、不能履约的原因以及资金去向和用途等 , 综合认定是否具有诈骗故意 , 是否具有非法占有目的 。 根据河南省高级人民法院、河南省人民检察院、河南省公安厅《关于办理合同诈骗刑事案件若干问题的座谈会纪要》的规定 , 在判断是否具有非法占有目的时 , 应当根据行为人的行为是否符合刑法所规定的行为类型 , 综合考虑事前、事中、事后的各种主客观因素进行整体判断:(1)主体资格是否真实;(2)是否签订虚假合同、使用虚假担保;(3)行为人有无履约能力;(4)在签订合同后有无履行合同的实际行为;(5)违约后有无承担责任的表现;(6)取得财物后的主要处置情况;(7)未履行合同的原因 。
实践中 , 侦查阶段争取取保候审是阶段性目标 。 但是如果行为人不构成犯罪的 , 应当依法提交法律意见 , 争取能够撤销案件 。
根据规定 , 对于有证据证明公安机关可能存在违法动用刑事手段插手民事、经济纠纷 , 或者利用立案实施报复陷害、敲诈勒索以及谋取其他非法利益等违法立案情形 , 尚未提请批准逮捕或者移送起诉的 , 人民检察院应当要求公安机关书面说明立案理由 。
【骗犯罪辩护律师:通过相关案例审查什么是非法占有目的】对于辩护律师而言 , 如果具有撤销案件的情形的 , 应当在侦查阶段积极作为 , 除了向公安机关提交意见之外 , 也可以依法向检察机关提交相应的法律意见 。
在审查起诉阶段和审判阶段 , 律师可以做的工作更加详细具体 , 因为已经掌握了案件大部分信息 , 所以应当在着重审查证据的基础上提出法律意见 , 包括不起诉意见、无罪以及罪轻的意见等 。
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