市场区分与商标事实问题|知产市调系列

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知产宝数据（商业）分析中心“知识产权市场调查”系列第一期，后续内容知产力将不定期推送。
作者 | 桑迪知产宝数据（商业）分析中心
编辑 | 玄袂
“如果我们对任何事物，对政治或其它问题，追溯其原始而明白其发生的端绪，我们就能获得更明朗的认识”。
——亚里士多德[1]
1、商标与商品经济的发展
从古至今，商标观念的建立经历了不同的阶段，商标是什么，或者商标可以用来做什么，映射了当时的社会发展。在有关商标财产化的研究[2]中，以商标财产化的逻辑看商标的历史。
（一）中世纪：商标工具属性

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1353年，英国政府以法律形式规定运输过程中货物出现意外，可以用货物标记要求返还，无需诉讼。商标以所有权的功能存在。
同时英国的行会组织强制要求成员使用标记，用以证明商品的来源、质量以及追究责任。如1478年，英国政府再次对金银行业颁布了新的法案。用以规范检验人员的工作，如检查发现有不合格的金银饰品被标为合格，将对检验者进行惩罚。
（二）19世纪工业革命：商标财产属性

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工业革命带来技术进步，生产效率和商品种类丰富，交通运输的发展也使得商品流通更加快速。商标发挥识别功能，让买方能够在众多的种类中选择想要的。
一个典型的标志是“trade marks”的出现，1838年英国的“米林顿诉福克斯案”（Millington v. Fox），法官提到，“这是一个与众不同的案件，因为这里面涉及到故意使用他人的商标（trade marks）或者名字。”商标不仅仅是一个标志（mark），更是与交易（trade）关联。
1860年，英国谢菲尔德商会请求政府进行商标立法，确定商标的财产地位，并允许自由转让。
1927年斯凯特发表文章《商标保护的理性基础》。斯凯特认为商标的权利范围应当扩大，商标不仅承担来源识别功能，同时表征商品的品质与宣传，以及背后的公众认知。而后一系列反淡化立法，也将重心放在了商标本身的价值上。
商标注册制度是商标作为财产保护的关键，1946年，美国国会重新修订了商标法，即现在的《兰哈姆法》。《兰哈姆法》规定了商标的不可争议效力（Incontestability）。
1994年签署的《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPS）清晰地说明，无论是否连同所属企业，商标均可以单独转让。商标的财产属性被进一步认可。
（三）商标的功能和构成
现代商标理论认为，商标的功能有三种，即标示商品来源功能、品质保证功能、投入和广告功能。商标从单一区别商品或服务产源和标示质量，发展到不依赖产源独立运载企业的信誉。从我国《商标法》立法的目的和宗旨看，为了加强商标管理，保护商标专用权，促使生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展。法律所保护的是商标所关联的消费者、经营者、商品、市场，维护的是市场秩序。
而从商标构成来看，商标由使用商标的主体、商标使用的对象、商标的标志组成。商标使用主体是商标所有人，控制商标的使用；商标使用的对象则可以具体到商品和服务上；而标志则是可以从感官上直接做出认知的图形、文字、声音等等。