并且双方之间具有血亲关系 , 子女成年后也几乎不可能如此行事;损害赔偿之主张仍需依循侵权法之路径 , 而抵押行为是否构成侵权 , 往往难以认定 。
根据通说 , 父母为未成年子女管理财产时仅须付出与处理自己事务相同的注意义务即可 , 抵押行为是否违反这一注意义务实难判断 。
就第二种救济方式而言:能够据以申请撤销其监护资格的事由只有《民法典》第三十六条第一款第三项之“严重侵害被监护人合法权益的其他行为” , 然而抵押行为是否满足这一情形 , 也难以判断 。
虽然有判决支持了此种做法 , 但该判决还存在其他的特殊情形 , 因而不具有普遍意义的参考价值 。 在没有其他特殊情形时 , 似乎不宜轻易地剥夺父母的监护人资格;
鉴于父母子女关系 , 如果没有其他事由 , 有权提起撤销监护之诉讼的其他个人或组织仅因抵押损害未成年人利益申请撤销监护人资格的可能微乎其微 , 因为此时撤销监护人资格未必有利于子女的整体利益 。
可以说 , 现行法给未成年人提供的救济渠道 , 缺少实际意义 。 不论是依据侵权路径主张损害赔偿 , 抑或是依据总则编规定主张撤销监护人资格 , 都会受到被监护人诉讼能力不足、责任成立要件难以证明、或者基于亲情考虑欠缺诉讼动力等因素的阻碍 ,
甚至有可能矫枉过正 , 为了纠正个别不当财产管理行为严重损害未成年人的整体利益 。
依此而言 , 在父母非为子女利益抵押其房产时 , 若想保护未成年人的利益 , 通过救济的思路显然是行不通的 。
所以在此类案件中 , 还需回到价值选择的思路上 , 在未成年人利益与交易安全之间做出权衡 , 进而认定抵押行为的效力 , 才能够从根本上公平合理的解决这一纠纷 。
再次 , 在无法兼顾未成年子女利益与交易安全时 , 应当认识到未成年人是社会上的弱势群体 , 未成年人的发展状况影响着社会的未来 , 因此在价值衡量的角度中未成年人应得到优先保护 。
【父母抵押未成年子女的房产,非为他们的利益,会有怎么的法律后果】综上 , 司法实践在认定抵押行为的效力时 , 必须秉持未成年人利益优先于交易安全的基本价值理念 , 才能确保使案件得到公平合理的处理结果 。
抵押行为无效的处理结果
父母的抵押实际上包含两个行为 , 其一 , 房屋抵押合同的成立和生效 , 导致双方当事人之间产生相应的债权债务关系 。 其二 , 抵押登记的办理产生物权变动的法律效果 。
就第一方面而言 , 如果抵押合同“非为维护未成年子女利益” , 则构成无权代理 。 至于债权人是否对于父母的无权代理事实知情 , 笔者认为可以不作过多考察 。
理由在于:交易安全价值应当让位于未成年人利益保护价值的原因 , 因此即使债权人真的是善意的 , 还是应当在个案中优先保护未成年人的利益 , 处理结果仍然是坚持该抵押合同系无权代理 , 进而这一合同无法约束未成年子女 。
也就是说 , 法定代理是一种具有自身特殊性的代理 , 如果父母一方的行为已经构成无权代理 , 那么一般而言是不需要关注相对人的主观状态的 , 这也是保护未成年人利益的法政策使然 。
综上 , 非为维护未成年人利益的抵押合同系无权代理 , 对未成年人而言不生效力 。
就第二方面而言 , 在涉及未成年人利益保护的案件类型中 , 由于未成年人处于弱势地位 , 以及优先保护未成年人利益的法政策 , 抵押登记此时应当受到原因行为即抵押合同的影响 ,
当抵押合同因损害子女利益而构成无权代理时 , 抵押合同不具有对未成年人的约束力 , 基于抵押合同所完成的抵押登记同样不具有对未成年人的约束力 , 未成年人无需承担担保责任 。
立法论角度的制度建议
现实生活中之所以出现如此多的父母侵害未成年子女财产利益的情形 , 很大程度上还是缘于法律制度的不完善 。
我国对于监护人处分被监护人的规定比较笼统 。 自1986年的《民法通则》 , 到2017年的《民法总则》 , 再到现行《民法典》 , 对于监护人处分被监护人财产的限制性规定 ,
除措辞上略有变化 , 实质内容并无大的变革 , 核心意思均为“除为维护被监护人利益 , 不得处分其财产” 。
如此一来 , 父母处分子女财产的行为极具自由 , 是否有利于未成年人利益相当程度上依赖于父母的自我约束 , 但却缺少来自外界干预和监督 。
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