律师总结:建筑市场上 , 挂靠及转包是经常性的乱象 , 其中的表现形式就是内部承包合同 , 其中大量的内部承包合同其实质是挂靠协议 。 由于企业内部的承包合同是合法的 , 因此 , 许多企业打着内部承包的形式 , 行挂靠或转包之实 , 而后者是违法的 。 因此 , 如何区别内部承包以及挂靠 , 对合同涉事双方的权利义务的分配至关重要 。
该判例出自江苏省高院的判决 , 其中观点对于区分内部承包和挂靠具有指导意义 。 即评价是不是构成内部承包还是挂靠关系 , 要从劳动合同、工资及社会保险的支付情况、以公司名义参与投资经营、公司对其进行管理等综合情况进行评价认定 。
综上 , 实际施工人挂靠有资质的公司进行承揽工程也是风险极高的事情 , 这是因为涉事主体没有法律意识 , 相关协议没有签署时 , 导致挂靠人维权举证难 。 如果遇到公司签订内部承包合同的情形 , 施工人需要明确其中的权利义务 , 挂靠或者非法转包的 , 要做好合同无效之后权利主张的准备 。
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