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案情简介：1、2013年7月及2014年1月 ， 海广公司和新华公司签订了大丰望园·莱茵城（1#、5#、6#楼）及（9#、10#）楼工程《合同协议书》 ， 双方约定大丰市飞达路南、春柳路西工程由新华公司施工 。 合同价98251493.84元及138414655.98元 。 发包人处加盖了海广公司及其原法定代表人朱言成的印章 。 上述合同进行了招投标并备案 。
2、2016年10月底 ， 朱言成另行刻制了一枚新华公司南通分公司印章 ， 并以该分公司名义和海广公司（甲方）签订了落款日期为2014年4月的案涉1#、5#、6#楼及7#、10#工程《施工总承包合同》 ， 合同价暂定5292.18万元及7564.5105万元 。 朱言成在承包人新华公司南通分公司处加盖了其另行刻制的新华公司南通分公司印章并进行了签名 。
3、一审查明 ， 2010年1月1日 ， 新华公司和朱言成签订了一份无固定期限劳动合同 。 同年 ， 新华公司董事会决定聘用朱言成为新华公司南通分公司经理 。 朱言成2009年1月至2017年2月的社会养老保险均系以新华公司职工名义缴纳 。
4、朱言成和新华公司签订了目标管理责任书 ， 双方约定朱言成每年度上交利润的情况并及时办理施工人员用工手续 ， 承担职工工资、福利和社会保险等所有费用 。
5、由于案涉工程款未结 ， 新华公司诉至法院 ， 要求海广公司支付工程款 。 双方均申请对案涉工程进行鉴定 ， 海广公司及朱言成认为朱言成与新华公司之间系挂靠关系 ， 应以海广公司提交的合同作为案涉工程的结算依据 。 新华公司认为朱言成与新华公司之间系内部承包关系 ， 应以新华公司提交的备案合同作为案涉工程的结算依据 。
6、一审法院认定朱言成和和新华公司构成挂靠关系 ， 所签合同无效 ， 以及其他判决内容 。 新华公司不服 ， 上诉至江苏省高院 。
江苏高院观点【江苏高院判例：内部承包关系还是挂靠关系？如何区分？】本院认为 ， 新华公司与朱言成之间是内部承包关系 ， 不是挂靠关系 。
挂靠不是法律概念 ， 无法从法律性质层面归纳其法律特征 ， 通常通过外在表现形式加以识别 。 本案中 ， 新华公司聘用朱言成担任新华公司南通分公司负责人 ， 双方订立无固定期限劳动合同 ， 并分三期签订为期共九年的目标管理责任书 ， 约定朱言成承包新华公司南通分公司 ， 自主经营 ， 自负盈亏 ， 每年向新华公司上缴固定利润 ， 自行承担新华公司南通分公司职工工资及社保等全部费用 ， 并以个人资产作抵押对目标管理责任负责 。 上述约定 ， 更符合企业内部承包关系的法律特征 ， 并不具备挂靠施工的外在表现形式 ， 朱言成也未曾否认过上述约定 。
一审法院认定朱言成与新华公司之间是挂靠关系的四条理由 ， 均未从挂靠关系的外部表现形式加以分析 ， 且每一条理由都与目标管理责任书约定相关：
（1）一审认为朱言成的社保名义上由新华公司缴纳 ， 实际由新华公司南通分公司承担 ， 新华公司从未向朱言成发放过固定工资 ， 该事实恰恰证明双方在履行目标管理责任书约定；
（2）一审认为朱言成之妻在案涉工程开工前就已联系材料供应商 ， 与大型机械设备出租方进行洽谈 ， 该事实恰恰表明朱言成是依目标管理责任书约定 ， 自主经营；
（3）一审认为大型机械设备租赁合同均由新华公司南通分公司签订 ， 新华公司未提供案涉工程所需生产资料 ， 恰恰证明新华公司南通分公司作为新华公司的分支机构在履行案涉施工合同；
（4）一审认为新华公司派往新华公司南通分公司的财务人员、项目经理、技术人员被朱言成架空 ， 新华公司南通分公司由朱言成按挂靠模式进行管理 ， 只能证明朱言成违规管理 ， 未按新华公司要求履行管理职责 ， 而不能据此改变目标管理责任书约定的法律性质 。 事实上 ， 双方发生矛盾后 ， 新华公司派出的项目管理人员 ， 对案涉工程质量等问题做了相关善后工作 ， 对工程质量承担了相应责任 。
综上 ， 鉴于新华公司南通分公司由新华公司早在1990年投资设立 ， 并非朱言成个人投资设立 ， 新华公司与新华公司南通分公司存在投资隶属关系 ， 与朱言成之间存在管理与被管理关系之客观事实 ， 应当认定朱言成与新华公司之间是内部承包关系 。 双方应根据部分备案的施工合同结算 。
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