第一财经|反垄断法迎来新时代健全公平竞争审查( 二 )_

在经营者集中的规制方面，修正草案一方面强调经营者集中即使未达国务院规定的申报标准，在有证据证明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的情况下，也会面临国务院反垄断执法机构的调查；另一方面明示了国务院反垄断执法机构应当依法加强民生、金融、科技、媒体等领域的经营者集中审查，在适应经济发展特点、提高执法灵活度的同时，在一定程度上保障了执法的可预见性。
此外，修正草案还对违法实施集中的法律责任做出了较大幅度的提高，若经营者违法实施集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果，则在恢复原状之外，还会面临上一年度销售额百分之十以下的罚款，这一惩戒力度可谓保持了与垄断协议和滥用市场支配地位行为处罚的衡平性。
健全公平竞争审查，杜绝行政权力滥用
本次修正草案将公平竞争审查制度明确写入了总则部分，要求行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织在制定涉及市场主体经济活动的规定时，应当进行公平竞争审查，这一义务性要求与修正草案第四十五条的规定形成前后呼应，即“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，制定含有排除、限制竞争内容的规定” 。由此，在反垄断法层面上为杜绝滥用行政权力排除、限制竞争的抽象行政行为提供了抓手与落实方案。
明确执法机构，充实执法力量
修正草案明确了由国务院市场监督管理部门负责反垄断统一执法工作，这是在法律层面上对2018年反垄断执法机构“三合一”的明示与确认，此外修正草案第十条第一款还提及要“充实反垄断监管力量，加强反垄断执法” 。由此可以总结出本次修正草案对反垄断执法机构所强调的两个关键点，一个是统一，另一个是有力。统一执法可以保障执法方式的一贯性，增强执法的可预见性，降低守法成本；对反垄断监管力量的充实与保障则可以增强执法的威慑力，推动经营者的自觉守法，有利于良性竞争文化的形成与发展。
除上述几个方面之外，修正草案还有诸多亮点值得关注，也存在一些问题值得进一步明确与思考。修正草案在第七条禁止滥用市场支配地位的原则性规定之外，还在第十条第二款另行规定“经营者不得滥用数据和算法、技术、资本优势以及平台规则等排除、限制竞争” ，那么第七条和第十条第二款是否属于一般规定与特殊规定的关系？换言之，对第十条第二款的“经营者”是否有市场支配地位方面的要求，第十条第二款与第二十二条第二款是否表达同一含义，还有待于进一步明确。
此外，在立法目的中加入“鼓励创新”固然是新时代经济发展的必然要求，但是对多元价值的追求也必将无法回避多元价值之间的冲突与比较衡量问题，例如，创新与个人信息保护之间的冲突与协调问题。反垄断法的修正既是对以往经验的总结，也是对未来发展方向的预期与规划，不管最终修正文本如何，都只是新的起点，反垄断工作的实效性推进还有待立法、执法、学术研究的有机结合与持续发展。