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刑 匠 档 案从一起如实代开案的两份判决书看增值税专用发票的非法购买、非法出售与虚开
厘清虚开增值税专用发票罪与非法购买/非法出售增值税专用发票罪之间的关系 ， 是每个税务犯罪辩护律师的必修课 。 从法条即可发现 ， 虚开与非法购买、非法出售之间 ， 并不是非此即彼的互斥关系 。 因此 ， 非法购买/非法出售增值税专用发票罪的研究意义 ， 并非为虚开增值税专用发票罪提供辩护方向 ， 而是为委托人防范、化解可能发生的刑事风险 。
基于这一原因 ， 无论是非法购买/非法出售增值税专用发票罪与非罪的研究 ， 还是虚开增值税专用发票罪与非法购买/非法出售增值税专用发票罪关系的讨论 ， 本文均将视角归于增值税发票管理制度运行的脉络 ， 在不同罪名、同一罪名的罪与非罪的探讨中 ， 找到涉发票类犯罪所保护的法益——税收征管制度——是如何在税务活动、商事交易活动中体现 ， 在这一基础上 ， 涉发票类犯罪的辩护 ， 亦可做到“其义自现” 。
【刑 匠 档｜从两份判决书看增值税专票的非法购买、出售与虚开】引 言
因我国税法对增值税开票资格的限制 ， 与部分商品、服务提供者范围的广泛性之间存在矛盾 ， 无开票资格的商品/服务提供者委托有开票资格的他人为交易相对人代开发票 ， 成为日常交易中较为常见的现象 ， 然而 ， 这一行为刑事风险极高 ， 一经案发 ， 很可能被认定为虚开增值税专用发票罪 。 同时 ， 因如实代开发票行为中真实交易的存在 ， 决定其社会法益危害性与无货虚开存在较大差别 ， 故这一类行为性质的认定 ， 亦是涉发票类犯罪一大重点 。 本文选择一个比较有代表性的代开发票案件 ， 从该案件委托他人开票的行为人、受他人委托开票的行为人的两封判决书出发 ， 剖析如实代开发票行为应如何适用刑法 ， 探讨涉发票类犯罪的认定层次 。
案 件 简 介
W服务部无权开具增值税专用发票 ， 因与W服务部存在货物运输关系的X公司、Y公司、Z公司需要增值税专用发票 ， W服务部的业主李A ， 以徐B为中介 ， 找到文波公司的胡C ， 由胡C根据W服务部与以上三家公司的交易内容 ， 向X公司、Y公司、Z公司开具增值税专用发票 ， 其中文波公司为开票人 ， X公司、Y公司、Z公司分别为受票人 。 李A通过徐B向文波公司交纳管理费 ， 被告人徐B在其中提取介绍费 。 上述三家公司收到增值税专用发票后 ， 均在税务机关抵扣税额 。
其中 ， X公司和文波公司签订公路运输合同 。 Y、Z两家公司与文波公司不存在合同关系 。
李A、徐B的刑事责任分析
案 号
(2019)川0802刑初4号
审 理 经 过
一审法院判决李A、徐B构成虚开增值税专用发票罪 。 李A不服提起上诉 ， 二审法院裁定撤销原判 ， 发回重审 。 第二次一审 ， 法院判决李A、徐B构成非法购买增值税专用发票罪 。
法院裁判逻辑
（囿于篇幅所限 ， 同时考虑读者阅读方便 ， 故本文对原裁判文书进行删减和进一步加工）
一、被告人李A在以文波公司的名义与X公司发生运输的事件中 ， 被告人李A与文波公司属于挂靠和被挂靠的关系 ， 从文波公司取得增值税专用发票的行为不构成犯罪
? 事实认定部分
基于文波公司与X公司签订的合同 ， 李A与X公司的交易 ， 应认定系李A以文波公司名义进行的 。 作为X公司 ， 接受了被告人李A交与的文波公司运输合同并加盖印章 ， 说明同意被告人李A以文波公司名义经营 ， 即使此时也与被告人李A签订了同期的运输合同 ， 更加说明X公司负责与李A交易的人主观上明知是被告人李A在实际经营 ， 但为了得到增值税专用发票而同意被告人李A以文波公司的名义进行经营 。 李A与文波物流之间属于挂靠与被挂靠的关系 。
? 法律评析部分
1. 李A的行为不属于虚开增值税专用发票
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